Преобразуване на търговски дружества

1. Какво представлява преобразуването и за какви цели се предприемат преобразувания?

Нормативната уредба на преобразуването на търговски дружества се съдържа в глава ХVІ на ТЗ. Преобразуването представлява внасяне на промени в правното положение на едно юридическо лице (ЮЛ), след които промени дейноста на ЮЛ може да се запази или в зависимост от вида преобразуване ЮЛ може да се заличи без да е необходимо да се преминава през производство по неговата ликвидация. Промяната може да се отнася до собствеността, която ЮЛ притежава или до промяна в правно-организационната му форма (например Акционерно дружество (АД) да се преобразува в дружество с ограничена отговорност (ООД) и обратно). При преобразуване съдружниците или акционерите в преобразуващите се дружества стават съдружници или акционери в едно или повече от новоучредените и/или приемащите дружества. Когато един бизнес стартира, най-често неговите основатели нямат точна идея как и доколко ще се развие, за да заложат още от самото начало възможно най-добрата структура за бизнеса си в дългосрочен план. В своето развитие в един бизнес могат да се обособят различни направления, които сами по себе си да представляват отделни бизнеси или да се натрупат значителни активи, които е време да бъдат защитени от риска на оперативния бизнес. Във връзка с горното обикновено идва момент, в който отделните самостоятелни бизнеси трябва да бъдат разделени, или натрупаните активи да бъдат отделени, за да са по-добре защитени, или да се оформи холдингова структура с ясно дружество майка, което осигурява груповото управление, маркетинг и администрация на развилите се бизнеси. Преобразуването е бърз и финансово изгоден способ за трансформиране на активи и дейности в едно или повече дружества, който способ позволява изключителна гъвкавост и вариативност според специфичните нужди на всеки отделен предприемач. Процесът по преобразуване изисква изключително висока правна, счетоводна и данъчна компетентност на лицата, които ще бъдат ангажирани с него.

2. Кой може да се преобразува?

Всички търговски дружества могат да бъдат обект на преобразуване. Търговският закон позволява, при всички форми на преобразуване, участващите в преобразуването дружества (преобразуващите се, приемащите и новоучредените дружества) да бъдат от различен вид, доколкото специален закон не предвижда друго. В процесите по преструктуриране на бизнес участие взимат дружества, които имат определена роля. Условно те могат да бъдат дефинирани като „Участващи в преобразуването дружества“ – преобразуващите се, приемащите и новоучредените дружества. Това са всички търговски дружества, които по един или друг начин са засегнати от процеса по преобразуване. „Преобразуващите се дружества“ са тези, от които излиза имуществото. Според правилата на ТЗ тези дружества след преобразуване се прекратяват без ликвидация, с изключение на хипотезата по преобразуване чрез отделяне. При този вид преобразуване не се стига до прекратяване на търговското дружество, а то продължава да съществува самостоятелно. „Приемащи“ са дружествата, които съществуват още преди да е инициирана процедура по преобразуване. За такива дружества можем да говорим единствено в преобразуване чрез вливане, разделяне и отделяне чрез придобиване. „Новоучредени“ са дружествата, чието учредяване е в резултат на преобразуването, т.е. тези дружества се образуват именно поради започване на процедура по преобразуване. Този вид участващо в преобразуването дружество не може да бъде срещнато при вливане, разделяне и отделяне чрез придобиване.

3. Кое не е преобразуване?

Не се счита за преобразуване по смисъла на Търговския закон хипотеза, при която предприятието на едноличен търговец, ведно със собствените му активи, се прехвърля на негово еднолично търговско дружество. Едноличният търговец може да запази регистрацията си като такъв и да продължи да съществува, а може и да поиска заличаване. Тази преценка законодателят е оставил единствено на едноличния търговец.

4. Видове преобразуване

Съгласно разпоредбите на Търговския закон, търговските дружества могат да се преобразуват по следните начини: вливане, сливане, разделяне, отделяне, отделяне на еднолично търговко дружество, както и чрез промяна на правната форма.

4.1. Вливане на търговски дружества.

При този вид преобразуване цялото имущество (дейността, правата и задълженията) на едно или повече търговски дружества (преобразуващи се дружества) преминава към едно съществуващо дружество (приемащо дружество), което става техен правоприемник. Преобразуващите се дружества се прекратяват без ликвидация. Законът забранява едновременно с преобразуването чрез вливане да бъде извършена и промяна в правната форма на приемащото дружество – например приемащо ООД след вливане да се превърне в АД.

4.2. Сливане на търговски дружества.

В хипотезата на преобразуване чрез сливане цялото имущество (дейността, правата и задълженията) на две или повече търговски дружества (преобразуващи се дружества) преминава към едно новоучредено дружество, което става техен правоприемник. Преобразуващите се дружества загубват качеството си на правни субекти и те се прекратяват без ликвидация. Новият правен субект (новоучреденото дружество) е универсален правоприемник на слелите се ЮЛ.

4.3. Разделяне на търговски дружества.

Разделянето е преобразуване, при което цялото имущество на едно търговско дружество (преобразуващо се дружество) преминава към две или повече дружества, които стават негови правоприемници за съответна част. Преобразуващото се дружество се прекратява без ликвидация. Дружествата, към които преминава имуществото на преобразуващото се дружество, могат да бъдат:

• съществуващи дружества (приемащи дружества) при разделяне чрез придобиване;
• новоучредени дружества при разделяне чрез учредяване;
• съществуващи и новоучредени дружества едновременно.

Законът забранява едновременно с преобразуването чрез разделяне да бъде извършена и промяна в правната форма на приемащите дружества. С акта на разделянето се определя кои права и задължения и към коя дата преминават към всеки от нововъзникналите правни субекти. Всеки от тях е частен правоприемник на прекратеното поради разделяне ЮЛ. Дружествата, към които преминава имуществото на преобразуващото се дружество, отговарят солидарно за правните задължения на прекратеното поради раздедляне дружество.

4.4. Отделяне на търговски дружества.

При отделяне част от имуществото на едно търговско дружество (преобразуващо се дружество) преминава към едно или няколко дружества, които стават негови правоприемници за тази част от имуществото. При този вид преобразуване преобразуващото се дружество не се прекратява, а продължава да съществува като правен субект. Дружествата, към които преминава частта от имуществото на преобразуващото се дружество, могат да бъдат: – съществуващи дружества (приемащи дружества) при отделяне чрез придобиване; – новоучредени дружества при отделяне чрез учредяване; – съществуващи и новоучредени дружества едновременно. Законът забранява едновременно с преобразуването чрез отделяне да бъде извършена и промяна в правната форма на преобразуващото се или на приемащото дружество. Отделянето води до възникване на едно или повече нови ЮЛ, които поемат част от дейността и от имуществото на съществуващото ЮЛ, което не се прекратява, а продължава своята дейност заедно с нововъзникналите. Последните са частни правоприемници на това, от което се отделя имущество. В акта на отделянето подробно се описва кои права и правни задължения към кое ново ЮЛ преминават и към коя дата. Независимо от това разпределение, нововъзникналите ЮЛ отговарят солидарно за задълженията на своя праводател, възникнали преди отделянето.

4.5. Отделяне на дъщерно дружество.

При отделяне на еднолично търговско дружество (дружество, при което 100% от дружествения капитал е собственост само на едно физическо или юридическо лице) част от имуществото на едно търговско дружество (преобразуващо се дружество) преминава върху едно или повече еднолични дружества с ограничена отговорност и/или еднолични акционерни дружества (новоучредени дружества), при което преобразуващото се дружество става едноличен собственик на капитала им. Това преобразуване може да се извърши едновременно с отделяне по точка 4. по-горе. След преобразуването преобразуващото се дружество е едноличен собственик на новоучреденото дружество. Отделянето на еднолично търговско дружество се извършва съгласно правилата на Търговския закон, които уреждат отделяне чрез учредяване, доколкото не се предвиждат други правила.

4.6. Преобразуване чрез промяна на правната форма на търговско дружество.

В тази хипотеза търговско дружество (преобразуващо се дружество) може да се преобразува чрез промяна на правната форма (например АД да се превърне в ООД или обратното), като се превърне в търговско дружество от друг вид (новоучредено дружество). Новоучреденото дружество става правоприемник на преобразуващото се дружество, което се прекратява без ликвидация. Законът забранява едновременно с промяната на правната форма да се приемат нови съдружници или акционери.

Обобщение:

Всяко преструктуриране на бизнес е свързано с някое от посочените по-горе юридически преобразувания, съгласно Търговския Закон. Ако преобразуването не бъде добре планирано и изпълнено, може да доведе до значителни негативни данъчни и финансови ефекти, които при задълбочен анализ и перфектно познаване на относимата правна материя биха били избегнати.